勞務(wù)派遣負(fù)效應(yīng)之成因

勞務(wù)派遣之所以存在負(fù)效應(yīng)歸根結(jié)底是勞務(wù)派遣之勞動關(guān)系與傳統(tǒng)勞動關(guān)系的實質(zhì)區(qū)別，即雇傭與使用相分離，而導(dǎo)致的。

傳統(tǒng)勞動關(guān)系是勞動力所有者(勞動者)與勞動力使用者(用人單位)之間，為實勞務(wù)派遣之負(fù)效應(yīng)與應(yīng)對機(jī)制現(xiàn)勞動過程而發(fā)生的一方有償提供勞動力由另一方用于同其生產(chǎn)資料相結(jié)合的社會關(guān)系。“勞動關(guān)系建立的前提條件，一是勞動者(勞動力所有者)能夠在法律上享有獨立

的人格主體地位，享有人身自由;二是按照勞動者的社會地位和身份不得不向生產(chǎn)資料所有者讓渡自己勞動力的使用權(quán)才能獲取勞動力再生產(chǎn)所必須的生活資料。

2傳統(tǒng)勞動關(guān)系具有以下特征:

形式上的財產(chǎn)關(guān)系和實際上的人身關(guān)系

勞動關(guān)系作為一種社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系，以財產(chǎn)交換關(guān)系為起點，勞動者作為勞動力的所有者與作為生產(chǎn)資料所有者的用人單位建立勞動關(guān)系的目的是通過讓渡勞動力的使用權(quán)而獲得工資，用人單位則通過支付勞動者工資而獲得勞動者勞動力的使用權(quán)，從形式上看是一種財產(chǎn)交換關(guān)系。但勞動關(guān)系一旦建立，用人單位即獲得勞動者勞動力的使用權(quán)，勞動者的勞動力與勞動者人身不可分離性決定了在勞動力的使用即勞動過程中，勞動者必須接受用人單位的支配和指揮。因此，在現(xiàn)實的勞動關(guān)系中，財產(chǎn)關(guān)系的意義只在于勞動者作為勞動力的所有者，是一個可以自由處置自己的勞動力的獨立的自由人，可以自山出賣自己的勞動力。一旦勞動者與用人單位之陽J的勞動關(guān)系建立，財產(chǎn)關(guān)系便轉(zhuǎn)換為人身關(guān)系。

2.形式上的平等關(guān)系和實際上的從屬關(guān)系，實質(zhì)上的不平等關(guān)系

勞動者是勞動力的所有者，用人單位是生產(chǎn)資料的所有者，從表面上看，雙方作為各自獨立的財產(chǎn)所有者，有可能建立一種以雙方合意為基礎(chǔ)的平等的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系，形式上具有平等性。但勞動者不擁有生產(chǎn)資料，必須通過出賣自己勞動力來換取生活資料的經(jīng)濟(jì)地位決定了勞動者必須依附于生產(chǎn)資料所有者，并且一旦勞動關(guān)系建立起來，作為勞動者個人與用人單位之間的平等關(guān)系即告結(jié)束，勞動者必須服從用人單位的支配或指揮，完成一定的工作任務(wù)。在勞動關(guān)系的實際運行中，勞動者與用人單位之間的關(guān)系并無平等性，而只有從屬性。這種從屬關(guān)系具體表現(xiàn)為:人格上的從屬性，即勞動者在勞動過程中必需服從用人單位的指揮監(jiān)督;經(jīng)濟(jì)上的從屬性，即勞動者必須受雇于用人單位從事勞動才能謀取生活資料;組織上的從屬性，即勞動者需編入用人單位的生產(chǎn)組織內(nèi)并遵循用人單位的生產(chǎn)秩序，從屬性決定了實質(zhì)上的不平等性。

勞動法對形式上平等實質(zhì)上不平等的勞動關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，主要體現(xiàn)在對勞動關(guān)系中的弱者勞動者的傾斜保護(hù)上，勞動法規(guī)定了勞動者享有平等就業(yè)的權(quán)利、依法簽訂勞動合同的權(quán)利、獲得勞動報酬且報酬不低于國家規(guī)定最低標(biāo)準(zhǔn)的權(quán)利、依法解除勞動合同并獲得經(jīng)濟(jì)補償?shù)臋?quán)利、享受休息休假的權(quán)利、享受勞動安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利以及社會保險保障的權(quán)利，同時將勞動者的權(quán)利規(guī)定為用人單位的法定義務(wù)，為保證用人單位確實具有承擔(dān)其法定義務(wù)的能力，勞動法還對用人單位的主體資格作出了嚴(yán)格的限制，只有具備勞動條件和勞動保護(hù)條件的主體才具備用人單位資格。一旦勞動者與用人單位勞動關(guān)系建立，則用人單位必須承擔(dān)對勞動者的義務(wù)，這種義務(wù)不得通過雙方契約的方式排除或減輕。為防止用人單位利用其強勢地位，運用所謂契約自由原則來減輕甚至排除其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定義務(wù)，勞動法對勞動合同的契約自由原則做出了嚴(yán)格的限制，對勞動合同的內(nèi)容做出了明確的規(guī)定，確保勞動者的勞動權(quán)益在勞動合同中得到充分體現(xiàn)。并且，在勞動關(guān)系的確認(rèn)上，勞動法以勞動關(guān)系的從屬性為依據(jù)，并不以自由合同為原則，而是堅持了事實**的原則，勞動關(guān)系的確認(rèn)是以勞資雙方的實際行為為依據(jù)，而不考慮雙方如何表述他們的關(guān)系，只要勞動過程中勞動者與用人單位之間存在從屬性即勞動者運用用人單位提供的生產(chǎn)條件并在用人單位的控制下從事勞動，則勞動者與用人單位之間的勞動關(guān)系成立，用人單位必須承擔(dān)勞動法所規(guī)定的全部義務(wù)。

與傳統(tǒng)勞動用工方式兩個主體一個勞動合同關(guān)系相比較，勞務(wù)派遣用工方式中，存在著勞動者、派遣單位與用工單位三方主體，勞動者與派遣單位之間的勞動合同以及派遣單位與用工單位之間的派遣合同兩個合同關(guān)系。傳統(tǒng)勞動用工方式中勞動力雇傭和使用都是用人單位，而勞務(wù)派遣用工方式下勞動者由派遣單位雇傭但卻由用工單位使用，其實質(zhì)是勞動力的雇傭和使用相分離。其主要特點是，三方主體之間的權(quán)利和義務(wù)主要依據(jù)合同確立，派遣單位與勞動者訂立勞動合同并不實際使用勞動力但卻要承擔(dān)勞動法上用人單位的義務(wù)，用工單位作為勞動力的實際使用者無需承擔(dān)勞動法所規(guī)定的用人單位的全部義務(wù)。勞動派遣用工方式增加了用工單位勞動用工的靈活性和勞動者就業(yè)的靈活性，有利于促進(jìn)勞動者就業(yè)，同時，勞務(wù)派遣用工方式也為用工單位歸避勞動法上的義務(wù)提供了便利，使勞動者的權(quán)益保護(hù)面臨著嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。

傳統(tǒng)勞動關(guān)系中，作為勞動合同一方主體的用人單位，其與勞動者簽訂勞動合同的

勞務(wù)派遣之負(fù)效應(yīng)與應(yīng)對機(jī)制

目的是通過支付工資而獲得勞動者勞動力的使用權(quán)，并將勞動力與其所有的生產(chǎn)資料相結(jié)合，實現(xiàn)勞動過程，用人單位必須具有用于生產(chǎn)勞動的生產(chǎn)資料并提供勞動者的勞動安全衛(wèi)生保障條件。勞務(wù)派遣中，派遣單位無勞動資料，無勞動安全衛(wèi)生保障條件也不實際使用勞動者，其并不具備勞動合同主體的實質(zhì)條件;派遣單位與用工單位之間派遣合同的標(biāo)的是勞動者的勞動力，實質(zhì)上是勞動力使用權(quán)的再次轉(zhuǎn)讓，勞動力具有人身性，勞動者將勞動力使用權(quán)轉(zhuǎn)讓與一般商品的出賣人將獨立于自身之外的商品轉(zhuǎn)讓有著本質(zhì)的區(qū)別，勞動力使用權(quán)的再轉(zhuǎn)讓實質(zhì)是勞動者人格支配權(quán)的再次轉(zhuǎn)讓，而轉(zhuǎn)讓合同的主體并不是勞動者，派遣合同對勞動者權(quán)利義務(wù)的約定勞動者并不知情，對勞動者權(quán)利

的保障便無從談起。因此，雇傭與使用相分離是勞務(wù)派遣法律關(guān)系區(qū)別于傳統(tǒng)法律關(guān)系的首要特征，是產(chǎn)生勞務(wù)派遣負(fù)效應(yīng)的根源。